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刑法硕士论文4800字_刑法硕士毕业论文例文模板

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刑法硕士论文4800字(一):网络商标权侵权行为的刑法规制论文

摘要:“互联网+”时代的到来对商标权的保护提出了严峻挑战,本文通过对相关概念的论述,引出网络销售中商标权侵权行为的表现形式,并阐述我国刑法对网络销售中的商标权的保护现状以及存在的问题,通过对保护现状以及存在问题的概述,进而介绍笔者对此的完善建议。

关键词:商标权;网络销售;刑事保护

互联网科技的 发展,使得我们足不出户,便可知天下事,购天下物。因此,互联网时代的到来,极大方便了我们的生活。然而,科学技术是一把双刃剑,互联网技术的发展在提高我们生活质量的同时,也带来了一系列的负面影响。本文主要阐述的是:利用网络销售实施商标权侵权行为。

1网络销售中商标权的概述

1.1商标权的概念

商标是指能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的标志,包括文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音等,以及上述要素的组合①。商标权是指商标所有权人对其商标所享有的具有独占性、排他性的权利[1]。此外,值得注意的是,商标权无论是在传统有形的实体生活还是网络虚拟生活中,其概念并未发生变化,发生变化的主要为其保护范围和保护功能。

1.2网络销售中商标权的特征

传统商标权必须依附于商品或者服务之上,以商品或者服务为载体,简言之,即传统商标权不能独立存在,必须受到空间和时间的限制。但是,在互联网时代的背景下,商标权不再拘泥于传统的现实有形市场,传统的商标权冒用行为异变为利用网络销售假冒伪劣产品、利用网络服务商进行商标冒用等行为。

1.2.1商标权不再以商品或者服务为载体。在有形生活中,传统商标必须以商品或者服务为载体,并体现特定商品或者服务来自于特定的生产者或者具备某种特定的价值和水平。而在互联网时代,由于网络技术的介入,传统商标权发生异变,可以独立存在。

1.2.2商标权的保护不再受到时间与空间的限制。以在一国范围为例,对传统商标权进行保护基于以时间与空间为基础而建立起来的保护规则。即只有在特定的时间与空间条件下,商标权才受到保护。然而在互联网的 大数据背景下,因互联网本身所具备的虚拟性、全球性等特征,商标权的使用不再局限于传统的现实有形市场,其在网络领域中的使用突破了地域的限制,不仅破坏了一国基于时间和空间而建立起来的商标权保护体系,也破坏了传统商标权存在的基础。在这种情况下,传统的保护规则仍然被用来规范网络销售领域的商标权侵权行为,难免力不从心。

2网络销售中商标权侵权行为的表现形式

网络销售,简言之,即是指网络经营者借助互联网进行线上销售的方式[2]。例如淘宝、京东、当当等电商巨头。由于互联网科学技术本身所具有的复杂性以及更新的迅速性,网络销售领域的商标权侵权行为可概括直接侵权行为与间接侵权行为两种行为类型,此区分是依据二者的侵权行为主体、侵权行为方式等的不同而做出的:

2.1网络销售中商標权的直接侵权行为

商标权直接侵权行为的行为主体在网络销售中主要为网络经营者,其行为模式可分为如下几种类型:

2.2.1销售侵权行为,此行为是网络销售领域中最为常见的商标权侵权行为,即销售假冒、伪劣产品的商标权侵权行为。假冒,即指伪造、冒用他人的厂名、厂址、产品名称、商标等标识,使消费者误认误购②;伪劣则是指产品质量不符合相关质量标准,包括不具有使用性能以及虽具有使用性能但质量低劣两种情形。详言之,销售假冒、伪劣产品的商标权侵权行为,又可具体分为两种表现形式[3]:

2.2.2广告侵权行为。为了获得更多的经济利益,网络经营者通过实施各色各样的营销手段,以期提高商品的交易量。而广告宣传,便是最为常见的一种营销手段。商标通过商标所有权人的长期宣传、注入大量投资资金等的努力,经过日积月累的名声积累,逐渐为公众所知悉,同时,也逐渐从普通商标转化成为具有巨大经济利益的知名商标,故而其常常为网络经营者利用。

但并非所有无权利用他人商标的行为都构成商标权侵权,依据我国现行《商标法实施条例》规定的“合理使用制度”:网络经营者在经营活动中,以“叙述性使用、指示性使用、说明性使用或者平行性使用的方式善意使用他人商标的,不构成商标权侵权行为③。”

2.2网络销售中商标权的间接侵权行为

商标权间接侵权行为的行为主体为网站经营者,也称为网络交易平台提供者。“间接侵权的违法性是不容置疑的,但是其危害性是否严重到需要刑法进行规制,在目前理论和实践中还没有出现与之相关的论述和判例[4]。”;且对构成间接侵权的认定标准,理论界和实践界均存在分歧:有的学者认为应类推“避风港原则”进行判定;有的学者则认为应当以“知道原则”作为认定标准;还有的认为应综合运用以上两种规则进行判定[5]。本文认同第三种观点,网站经营者即网络交易平台提供者是否构成间接侵权,应当综合运用两种规则进性认定:是“避风港规则”,即“通知——删除”原则,该原则为《信息网络传播权保护条例》所确定。该原则类推适用于网络销售中商标权间接侵权行为的认定之中,即商标所有权人认为网络经营者的行为侵犯其商标权时,可以向网站经营者提交书面通知书,要求该网站经营者删除有关信息或者断开链接。

3网络销售中商标权刑事保护的现状及问题

3.1我国刑法对网络销售中商标权保护的立法、司法现状

3.1.1立法上的保护现状。现行“刑法”对侵犯商标权的犯罪行为的规定主要在第七节“知识产权犯罪”中规定,具体包括三种犯罪:“假冒注册商标罪”、“销售假冒注册商标的商品罪”、“非法制造和销售非法制造的注册商标标识罪”。可见,我国现行刑法的体系是较为完善且科学的;同时,我国现行刑法对商标权侵权行为的刑罚规制,不仅可适用轻重不一的有期徒刑,也可适用“并处或者单处”的罚金刑。概言之,我国刑法确立的是人身刑与罚金刑相结合的刑罚规制体系。然而互联网技术的不断深入发展,对网络销售中商标权的保护不断提出新挑战,由于我国现行刑法对如何保护网络销售中的商标权未做出任何规定,故而我国现行刑法对网络销售中商标权的保护已然陷入困境。

3.1.2司法中的保护现状。目前,我国行政执法部门对商标权侵权行为的查处力度呈现不断加大的趋势,根据《中国商标战略年度发展报告(2017)》的相关数据来看,“2017年,全国各级工商和市场监管部门共查处商标违法案件30130件,案值36544.63万元,罚没金额47042.32万元。对比2016年度的统计数据,查处各类商标违法案件总数、立案数、收缴和销毁商标标识数以及移送司法机关案件数和人数等指标均有不同程度的下降,但罚款总额、案均罚款额、罚款额10万元以上的案件数等指标较上年有所增长④。”值得注意的是,移送司法机关的案件数只有172件,占违法案件总数不足1%。这其中,网络销售中的商标权侵权案件更不用进行阐述了。可见,行政执法机关向司法机关移送的关于商标犯罪的案件极少,且司法机关查处网络销售的案件更加少。此种现象与当前网络销售中商标侵权案件的频发状态是不相符的。

3.2我国刑法对网络销售中商标权保护存在的问题

现阶段,我国已然建立起了较为完善的商标权保护立法体系,除了《刑法》之外,还有《商标法》、《民法总则》、《反不正当竞争法》《行政处罚法》等一系列法律对商标权进行保护。然而,由于互联网因素的介入,传统商标权发生异变,如在网络销售领域中频繁发生的商标权直接侵权行为、商标权间界侵权行为等[6]。对此,现有的法律不足以对此类行为做出有效打击,这显然不利于加强在互联网时代下对商标权的保护。

3.2.1刑事立法上的困境。第一,立法保护体系落后。由于互联网本身所具有的开放性、虚拟性等特征,网络销售中商标权侵权行为的发生较之传统意义上的商标权侵权行为更易发生,且行为方式更多样化。

然而,我国现行刑法并未将网络销售中商标权侵权行为纳入其保护规制范围内,这对于新背景下加强对网络销售中商标权的保护,可谓是一大缺陷。虽然我国最高人民法院和最高人民检察院均发布了相关司法解释以解决网络销售中商标权侵权行为频繁发生的燃眉之急,但是依据刑事司法解释来保护网络销售中的商标权,只是一种短期性的保护方法,从长远来看,将网络销售中商标权犯罪行为纳入刑法规制体系,以刑法的保护作为最后一道防线,才是应选之道。

3.2.2刑事立法上罪名的缺失。我国刑法规定了“假冒注册商标罪”“销售假冒注册商标的商品罪”“非法制造和销售非法制造的注册商标标识罪”三个罪名来规制商标权犯罪行为,虽然此些规定涵盖了大部分传统意义上的商标权侵权行为,但却无法将网络销售中侵犯商标权的严重犯罪行为纳入其中。最直接的后果便是网络销售中商标权侵权行为无论影响多恶劣、情节多严重,均不会受到刑法的规制,仅仅受到民事制裁和行政处罚。这不仅与当前世界知识产权保护潮流背道而驰,也不利于强化互联网背景下对商标所有权人的保护。

3.2.3刑事司法上的困境。目前,我国司法机关对网络销售中商标权的侵权案件的查处,只依赖与行政执法机关的移送。换言之,行政执法机关不将相关案件进行移送,司法机关则无法介入管理。在某种意义上,就网络销售侵权案件而言,我国司法机关可谓是形同虚设。

4对网络销售中商标权进行刑法保护的完善建议

在互联网深入发展,传统商标犯罪手段异化的今天,我国刑法也应当完善网络销售领域下商标权侵权犯罪行为的法律体系,制定、推行一系列相关的法律法规,以便更好的保护网络销售领域下的商标权。

4.1完善刑事立法

4.1.1制定并颁布更为科学的司法解释。从长远意义而言,虽然以司法解释的形式来解决网络销售中商标权侵权行为的频繁发生是乃下策,但是将网络销售中商标权侵权行为纳入刑法罪名体系之中,不仅需要经过科学而又周密的论证,还需要践行一系列繁琐的程序,若拘泥于“入罪”而忽视了司法解释的补充作用,是不明智的。故而笔者认为应当立足于网络销售商标权侵权行为,制定并颁布科学、严谨的司法解释。

4.1.2增加“网络销售中非法使用商标罪”。仅依据司法解释来规范网络销售中商标权侵权行为实属无奈。其具体认定方法,由于前文已做阐述,故而笔者在此不做赘述。值得注意的是,对于罚金数额的确定[7],笔者认为可以依据侵权行为认定的违法所得数额进行确定,具体为“处三年以下有期徒或者拘役,并处或者单处侵权行为人违法所得5倍以上7倍以下罚金;处三年以上七年以下有期徒刑,并处侵权行为人违法所得7倍以上10倍以下罚金;单位犯本罪的,对单位判处其违法所得10倍以上20倍以下罚金。”

此外,在网络销售中,商标权犯罪多为自然人犯罪,但是单位犯罪亦是实际存在的,且单位犯罪较之个人犯罪更具社会危害性,故而不能因为其犯罪次数较少就将其排除在刑法规制之外,而应将其纳入刑法规制体系之中。

4.2健全刑事司法制度

网络销售中商标权侵权案件移送交由司法机关查处的较少,主要原因在于司法机关介入网络销售中商标权侵权行为的查处只依赖于行政执法机关的单方面移送。及时其有心管,却也无权管,

故而可以建立“司法机关申请介入制度”。详言之,即司法机关可就其认为社会危害性较为严重、情节较为恶劣的网络销售中商标权侵权案件,向其上级主管机关申请介入查处,经批准后,行政机关应立即进行移送。通过强化司法机关的管理权限,使其能够主动介入网络销售中商标权案件的查处,不仅能够发挥刑法作为最后一道防线的积极作用,也能够有力的加强对商标权人的合法利益的保护。

5结语

将网络销售领域中的商标权侵权被列入刑法规制范畴,是为了应对互联网背景下发生在网络领域中的新型商标权侵权行为而做出的法律修正。这种调整对于维护消费者利益,商标所有者的合法权益,甚至社会主义市场经济秩序都具有重要价值。

刑法硕士毕业论文范文模板(二):新时期刑法学课程教学改革新思路论文

摘要:随着时代的发展,基于移动手机APP的学习平台越来越多,刑法学课程在新的历史契机下,也应与时俱进,探索更加适合新时期的教学策略。该文研究了新时期刑法学课程教学改革的原则,并提出了具体策略,即:构建“理—实—训”三环紧扣教学体系、引入以学生为主体的教学方法、 创新“立体化、全覆盖”考核模式。通过以上改革,课程呈现出一种前所未有的活力。学生不仅在课上积极讨论刑法学知识,同时还在课后利用手机APP进行有效学习,使得学习活动由课内向课外有效延展。由于增设了实训环节,使得学生不仅仅掌握了理论知识,更重要的是学会了实践中的应用能力。

关键词:刑法学课程教学改革新时期

1改革背景分析

当前,随着我国信息技术、网络技术、智能手机技术、卫星通信技术等科技水平的不断进步,整个社会在经比以往更快的节奏发生着变革。智能手机及各类APP的应用,使得人们的生活与工作方式都发生了变革。可以说,智能化、网络化正在覆盖着各行各业。教育是知识传授与获取过程的结合,在新背景下,也需要不断地思考、探索更加适合新时期需要的新模式。

随着时代的发展,基于移动手机APP的学习平台越来越多,刑法学课程在新的历史契机下,也应与时俱进,探索更加适合新时期的教学策略。

2新时期刑法学课程教学改革的原则

2.1以能力为导向

能力本位教育是在二战中后期从工业国家美国、加拿大兴起并迅速发展起来的一种教育理念。所谓能力本位,就是把培养学生的职业能力作为教育的根本目标。强调把专业能力作为教学核心,而不是知识本身的记忆,因此它打破了传统的学科理论,将一系列能力作为教学内容,而不是学科。

刑法学作为司法警官职业院校的一门专业核心课程,刑法学也应以培养学生运用刑法学解决实际问题的能力,而非刑法条款本身的解读。

2.2以学生为中心

以学生为中心的教学改革思路提倡以学生为主體、教师为主导,即让学生参与到教与学的过程当中,让学生的学习是主动参与而非被动接受。弱化教师的教,突出学生的学。同时以学生为中心的改革思路还强调学生综合能力的培养,即把除了专业能力以外的社会能力与方法能力的全面提升,也作为教学目标。

2.3以新技术为辅助

当前,我国正处于科技高速发展的时代,基于移动终端设备的学习资源越来越多,这也给高职教学改革提出了新要求,即要紧跟时代步伐,积极运用新技术,使之成为教学的有效辅助。

3新时期刑法学课程教学改革的策略

3.1构建“理—实—训”三环紧扣教学体系

刑法学在传统的教学中一直将其定位在理论课程。在教学改革过程中首先从教学体系进行修改,将其由纯理论学习调整为“理—实—训”3个教学环节。“理—实—训”即:理论、实践、实训3个教学环节,每一环节都紧扣能力提升的根本目标。

教学中首先是理论环节的学习,刑法学理论知识内容较多,大致分为“总论”与“分论”两大模块,共涉及到425条刑法内容,可以说知识涵盖量大。教学中如果只依靠课内学时很难满足教学需要,因此教学要积极利用课外学时作为补充从而高效地完成教学任务。

实践环节通常紧跟在每一理论环节之后,在学完基本理论的同时,通过解决具体问题进行实践应用,以提升学生的实践能力。

实训环节通常在该门课程的理论与实践教学环节完成后实施,作为该门课的综合性实训。目标是使学生具备运用刑法学解决实际案件的能力。通常以一个实项项目作为教学主要内容。实训项目的选取应尽量贴近学生就业岗位工作的需要,例如,该校教学中应尽量选择“危害公共 安全罪”“破坏社会主义市场经济秩序罪”“妨害社会管理秩序罪”等发案数高、与群众生活密切的重点罪名。

3.2引入以学生为主体的教学方法

针对前面提到的“理—实—训”三环紧扣教学体系中的各环节可采用不同的教学方法,提高教学效果。

理论课程环节,以刑法学习为主,因知识含量大,课内学时明显不足,教师要积极引入以学生为主体的教学方法、充分利用课外学时作为补充,运用现代化教学手段作为辅助。实践中可以采用翻转课堂教学模式。翻转课堂式教学模式,是指学生在家完成知识的学习,而课堂变成了老师学生之间、学生与学生之间互动的场所,包括答疑解惑、知识的运用等,从而达到更好的教育效果。互联网的普及和计算机技术在教育领域的应用,使“翻转课堂式”教学模式变得可行和现实。学生可以通过互联网去使用优质的教育资源,不再单纯地依赖授课老师去教授知识。而课堂和老师的角色则发生了变化。老师更多的责任是去理解学生的问题和引导学生去运用知识。

针对于刑法学这门课程而言,翻转课堂教学模式,需要基于一定的信息技术手段。如在课前教师通过学习平台为学生下发学习视频、学习资料以及讨论任务提纲等。学生通过手机APP登陆到学习平台中进行微课、慕课、文档资料的学习。课上针对学习中的主要问题、讨论提纲,师生共同进行研讨。可以说,课堂变成师生共同讨论、解决问题的场所。教师的职责由“传道”向“解惑”转变。

实践课程环节,可以采用案例教学法来提升学生的实践能力。刑法学的案例教学法,即以已经发生的真实刑法学案例作为教学资源开展教学。案例教学最基本的作用就是为了提高学生的学习兴趣,帮助学生更好地理解刑法学知识,为未来的工作实践打下扎实的理论基础。与传统讲授式教学不同,案例教学强调所有的教学活动都围绕案例展开,其关注的焦点不在于抽象的理论知识,而是生动、复杂的精选案例。教师在教学过程中不再是主导式的“灌输者”,而是与学生平等交流,通过事先准备好的高综合性、广覆盖面的真实案例和精心设计的研讨问题,大力开发学生的思维发散空间,把握好学生的思维方向,通过师生互动,强化学生在教学中的主体性地位,将学生置身于对具体案例的分析与理解中,从而提高其学习的主动性和积极性。例如,对刑法中因果关系的理解,由于因果关系涉及到前行为与后行为及结果之间的关系,因果关系的判断对于犯罪的认定极其重要,如果不用合适的案例对其进行分析说明,则很难让学生理解对刑法意义上的因果关系的认定和适用,也难以激发学生学习的主动性和积极性。教学案例的选择应尽量为近期发生、有一定影响力、具有代表性的。例如,2016年全国首例被判为破坏生产经营罪的“恶意好评”案,这是经过扩大解释来适用刑法规定的典型案例。可作为实践学习中的案例来应用。运用案例教学法进行教学时,更应该注意学生的参与性。教师不要直接把案例一股脑剖析完成,而是要带领学生通过讨论的方式进行逐步思考,最终通过案例的学习完成对刑法学理论知识的提升。

实训教学环节,可以采用模拟实战教学法,结合角色扮演法全面提升学生刑法学运用的综合能力。将实训内容按照派出所刑事案例办理的全过程进行模块化设计,即接出警模块、受立案模块、刑事案件调查处理模块、刑事案件侦查办理模块。学生在实训环节中采用角色扮演的方法,体验实际工作中的真实场景,填写真实单据,运用刑法学知识解决工作中的实践问题。

3.3创新“立体化、全覆盖”考核模式

考核模式是指导学生学习的风向标,因此,在进行教学改革是一定不能忽略考核模式的辅助作用。刑法学的传统考核模式,大多是以一纸试卷定成绩。这样,对于学生来说,学习的重点又落在了理论学习当中,而忽略了综合能力的培养。

“立体化、全覆盖”考核模式,即职业能力、社会能力、方法能力全覆盖,线上、线下立体化考核。学生成绩中30%来自于线上考核,70%来自于线下考核。线上考核主要是以学生课外学时期间自主学习情况,通过学习平台自动获得的分数(当前大多数学习平台具有此功能)。线下考核部分作為考核的重点,包括期末试卷、实训环节、课堂表现3个部分。其中期末试卷占总成绩的40%,在期末试卷的命题设计中应加大案例分析比重,注重学生实践能力的考核;实训环节成绩占总成绩的15%,由各小组项目完成的具体情况以及个人在实训项目中的参与度进行评分;日常课堂表现占15%,通过积累学生课堂中参与问题讨论等情况确定得分。

4改革效果分析

  刑法学课程通过以上教学改革,呈现出一种前所未有的活力。学生不仅在课上积极讨论刑法学知识,同时还在课后利用手机APP进行有效学习,使得学习活动由课内向课外有效延展。由于增设了实训环节,使得学生不仅仅掌握了理论知识,更重要的是学会了实践中的应用能力。

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